Fusione d'azienda

Aspetti di carattere generale e civilistici

La fusione è l’operazione con la quale una sola società  sostituisce  una pluralità di società. Le principali motivazioni economico aziendali che inducono i soggetti giuridici a porre in essere una operazione di fusione sono diverse e possono essere riassunte in:

• accrescimento delle dimensioni aziendali;- aumento della produttività: esercitando  economie di scala, o cercando una maggiore efficienza tecnico-economica con lo sfruttamento e l’utilizzo ottimale di impianti industriali o con l’integrazione di due o più fasi produttive , ecc;
• amministrative: riduzione dei costi di amministrazione, produzione e vendita,
• commerciali: aumento della competitività nei mercati riduzione della concorrenza e ottenimento di posizioni oligopolistiche; ampliamento della gamma di prodotti , miglioramento della posizione contrattuale o delle possibilità in tema di pubblicità e tecniche di commercializzazione,
• tecnologiche: acquisizione di know how, brevetti, licenze,
• finanziarie: aumento della capacità di credito sul mercato; maggiore efficienza nell’accesso ai mercati finanziari ed al credito in generale.

La fusione, codificata dal codice civile dagli artt. 2501-2505 quater, può eseguirsi mediante costituzione di una nuova società  o mediante incorporazione di una o più società. Nel primo caso si parla di fusione propria o fusione per unione, nel secondo caso si parla di fusione per incorporazione.

Con le fusioni proprie le società coinvolte nell’operazione si estinguono dando vita ad un soggetto economico e giuridico di nuova costituzione. Si tratta di operazioni mediante le quali due o più società (società fuse) trasferiscono l’intero patrimonio attivo e passivo in capo ad una nuova società (società risultante). Nelle fusioni per incorporazione  una società (o più società) (società incorporata) trasferisce l’intero patrimonio attivo e passivo in capo ad una società  preesistente (società  incorporante).
A sua volta le operazioni di fusione per incorporazione si suddividono in:

Una ulteriore suddivisione delle operazioni di fusione può essere effettuata in base al tipo di società che partecipano alla fusione:

Si avrà così:

• la fusione omogenea se l’operazione  avviene tra società dello stesso tipo (es. tra società di capitali, tra società di persone, ecc);
• la fusione eterogenea (es. tra società di capitali e società di persone);
• la fusione eterogenea “trasformativa” che implica la trasformazione del soggetto incorporato o fuso (fusioni tra società lucrative e società  consortili, tra società  lucrative e società cooperative, tra società ed  enti diversi dalle società).

A tal proposito ai sensi degli artt. 2500 septies e ss. c.c. e secondo la massima n. 52 Consiglio Notarile Milano del 19 novembre 2004, è “legittima la combinazione del procedimento di fusione (o scissione) con quello di trasformazione eterogenea a condizione che, nell’ambito del procedimento complesso che in tal modo si pone in essere, sia verificata la ricorrenza dei presupposti e sia data puntuale esecuzione agli adempimenti pubblicitari stabiliti tanto per la trasformazione quanto per la fusione (o scissione)”.

Fusione di cooperative

Nell’ambito delle operazioni di fusione eterogenea trasformativa sono vietate  tutte quelle operazioni con le quali si produrrebbero i medesimi effetti di una trasformazione vietata, come, ad esempio, l’incorporazione in una società lucrativa di una cooperativa a mutualità prevalente (art. 2545 decies, 1° comma, c.c.) o l’apporto, a favore di una società, di parte del patrimonio di una associazione che abbia ricevuto contributi pubblici (art. 2500 octies, 3° comma, c.c.).

In questa ottica è interessante rilevare l’ammissibilità delle operazioni straordinarie che riguardano le società cooperative ed in particolare:

• la fusione tra una società cooperativa e una società lucrativa è ammessa quando la società che risulta dall’operazione ha scopo cooperativo;
• la fusione tra una società cooperativa e una società lucrativa è ammessa se la società risultante dall’operazione ha scopo di lucro ma la società cooperativa non è "a mutualità prevalente”.

L'applicazione dell'istituto della fusione alle società cooperative presenta delle peculiari diversità rispetto a quello delle società ordinarie.
Il mondo giuridico delle cooperative è un mondo governato da alcuni principi che sono all'opposto dei principi che reggono tutte le altre società; ci si riferisce in particolar modo alla mutualità, al capitale sociale che può essere frazionato in quote o azioni a seconda del modello giuridico adottato e al sistema di determinazione dei voti spettanti ai soci: non in base al capitale sottoscritto e versato bensì in base al socio come unità e al numero dei voti spettanti al medesimo.
In merito all'applicazione delle regole per la fusione fra società cooperative si evidenzia che il nuovo art. 2545-nonies, in tema di modificazioni dell'atto costitutivo, prevede che la fusione di società cooperative è disciplinata dalle disposizioni previste in materia di fusione delle società (titolo V, capo X, sezione II del libro V del codice civile, artt. 2501 - 2505-quater).
Le cooperative potranno, pertanto, effettuare operazioni di fusione per unione e operazioni di fusione per incorporazione.
Se alla fusione partecipano cooperative costituite secondo il modello Spa si rende necessaria la relazione degli esperti (art. 2501-sexies) in merito alla conguità del rapporto di cambio delle azioni. La disposizione dell'art. 2501-sexies viene derogata in base al disposto dell'art. 2505-quater solo se alla fusione partecipano esclusivamente cooperative costituite secondo il modello Srl con il consenso di tutti i soci delle cooperative partecipanti alla fusione.
A decorrere dal 1° gennaio 2004 le cooperative che possono trasformarsi in società di capitali possono accedere anche alla fusione eterogenea.
Se dalla fusione risulterà una società di capitali o se l'incorporante è una società di capitali, potranno partecipare alle operazioni di fusione soltanto le cooperative diverse (non a mutualità prevalente)previo obbligo di devoluzione del patrimonio netto (parte di esso), come meglio precisato per le operazioni di trasformazione, ai fondi mutualistici.

È ammessa come in passato la fusione di due o più società cooperative a mutualità prevalente.
In passato quindi era ammessa la fusione tra società cooperative ma non quella tra società cooperative e società lucrative per via del divieto di trasformazione da società cooperativa a società lucrativa disposto dall’art. 14 della legge 127/1991.
La riforma societaria ha espressamente previsto la trasformazione di società di capitali in società cooperative (art. 2500-septies c.c.) e pertanto rilevando la possibilità di esercitare operazioni di trasformazione prodromiche alla fusione.
Ai sensi dell’art. 2545-decies c.c. le cooperative a mutualità non prevalente  possono trasformarsi in società di capitali, di persone o consorzi, previo aver operato gli obblighi di revisione di cui all’art 2545-undecies c.c.; le società cooperative a mutualità prevalente non possono trasformarsi per via dei benefici connessi alla permanenza dello scopo mutualistico sempreché non vengano eliminate le previsioni statutarie (art. 2514 c.c.). In caso di trasformazione l’art. 2545 undecies c.c. prevede la devoluzione del valore effettivo del patrimonio dedotti il capitale versato e rivalutato e i dividendi non ancora distribuiti, eventualmente aumentato fino a concorrenza dell’ammontare minimo del capitale della nuova società, ai fondi mutualistici per la promozione e lo sviluppo della cooperazione.

Il procedimento di fusione

Il progetto di fusione

L’organo amministrativo delle società partecipanti alla fusione deve redigere il progetto di fusione nel quale si illustra, per ciascuna società, il contenuto , le motivazioni e le modalità dell’operazione di fusione proposta. Sulla base del progetto di fusione i soci esprimeranno il loro parere all’operazione. Nelle società ove è operante un Consiglio di Amministrazione il progetto deve essere oggetto di delibera specifica.

Il progetto di fusione deve essere depositato per l’iscrizione al Registro delle Imprese almeno trenta giorni prima della data fissata per la decisione di fusione; se non partecipano società azionarie il progetto può essere depositato 15 giorni prima della data fissata per la decisione di fusione. In ogni caso i soci possono rinunciare al termine con consenso unanime.

 La situazione patrimoniale
L’organo amministrativo di tutte le società partecipanti alla fusione deve redigere una situazione patrimoniale della propria società. Consiste nella redazione del “Bilancio Straordinario di Fusione”.
La situazione patrimoniale deve riferirsi ad una data non anteriore di 120 giorni dal deposito del progetto di fusione nella sede della società. La situazione patrimoniale può essere sostituita dal bilancio di esercizio se questo è stato chiuso non oltre sei mesi prima del giorno del deposito del progetto nella sede della società.
La situazione patrimoniale deve essere redatta con l’osservanza delle norme che regolano il bilancio di esercizio. Oltre allo stato patrimoniale va redatto il conto economico e la nota integrativa. Deve pertanto rendere conto delle seguenti informazioni:
- relative al rapporto di cambio  tra le azioni o quote;
- relative agli elementi necessari per esercitare un consapevole diritto di opposizione da parte dei creditori;
- relative agli elementi volti a determinare il capitale della società incorporante o della risultante dalla fusione.

Relazione dell’Organo Amministrativo
L’organo amministrativo di ciascuna delle società partecipanti deve redigere e sottoscrivere una relazione che illustri e giustifichi il progetto di fusione, i criteri adottati da ciascuna società per la valutazione dei patrimoni, le modalità di determinazione del rapporto di cambio la motivazione dei metodi impiegati e le eventuali difficoltà di valutazione. Essa ha quindi una funzione informativa per i soci e per i terzi. I soci non possono rinunciare alla relazione neanche all’unanimità avendo la relazione finalità di informazione anche per i creditori.

Il decreto legislativo n. 123 del 22 giugno 2012 apporta alcune novità e semplificazioni per le operazioni di fusione e di scissione societaria che riducono notevolmente gli oneri amministrativi , di pubblicazione e di documentazione che gravavano precedentemente sulla società.

Il rapporto di cambio
L’organo amministrativo di tutte le società operanti la fusione deve determinare il rapporto di cambio delle azioni o delle quote delle società che partecipano all’operazione. Il rapporto di cambio è fissato dall’organo amministrativo in modo da esprimere il numero di nuove azioni o quote della società incorporante da attribuire ai soci delle società incorporatele cui azioni o quote saranno annullate per effetto dell’operazione di fusione.
Il concambio non può essere determinato in termini meramente matematici potendo considerarsi oltre al rapporto del valore del patrimonio delle società partecipanti anche le prospettive future delle società, il valore di mercato delle azioni gli specifici interessi delle parti coinvolte.
La disciplina sulle fusioni oltre al cambio di azioni e quote permette la possibilità di attribuire ai singoli soci un conguaglio in denaro, fissando i rapporti di cambio con semplici operazioni aritmetiche e gestendo i resti con operazioni di conguaglio in denaro. Tale conguaglio non può comunque superare il 10% del valore nominale delle azioni o delle quote assegnate. L’ammontare del conguaglio deve essere espressamente indicato nel progetto di fusione.
Vi sono alcune fattispecie di compagine societaria ove esiste una proporzionalità tra i soci nell’ambito delle società interessate ad un’operazione di fusione:
si tratta delle fusioni proporzionali ove i soci della società incorporante e della incorporata sono gli stessi e detentori di quote o azioni in misura proporzionale tra le società partecipanti, ovvero delle fusioni totalitarie ove la società incorporante possiede il controllo totalitario dell’incorporata e nelle fusioni inverse ove l’incorporata controlla totalmente la incorporante.
In questi casi i soci, qualunque sia il valore assegnato ai patrimoni delle società, non ricevono alcun effetto dannoso.
Per ciascuna società partecipante all’operazione deve essere redatto a cura di esperti indipendenti una relazione avente ad oggetto un giudizio sulla congruità dei rapporti di cambio predisposti da ciascuna società coinvolta nell’operazione.
Se alla fusione partecipano società di persone o S.r.l. i soci e i possessori di strumenti finanziari con diritto di voto possono rinunciare con voto unanime alla relazione degli esperti. Gli esperti sono nominati dal Tribunale nella cui circoscrizione la società risultante dalla fusione o incorporante avrà sede se essa è S.p.A. o S.A.P.A. Ovviamente anche la Cooperativa che segue le regole della S.p.A. dovrà seguire il dettato suscritto.  Negli altri casi gli esperti sono nominati dalle società partecipanti la fusione. Possono essere nominati o scelti  esperti Revisori Legali dei Conti o una società di revisione.

Essendo la relazione degli esperti volta a verificare la congruità del rapporto di cambio proposto dagli amministratori in relazione ai patrimoni delle società coinvolte, l’obbligatorietà non è applicabile alle cooperative con mutualità prevalente.
Infatti per tali cooperative, non esistendo diritti dei soci sul patrimonio sociale e sulle  riserve divisibili,non è necessario redigere la relazione degli esperti.
Il rapporto di cambio deve essere determinato alla pari, attribuendo cioè a ciascun socio una partecipazione di valore nominale identico a quello della partecipazione precedentemente detenuta.

Gli esperti scelti o nominati sono responsabili dei danni eventualmente causati con il comportamento proprio o dei propri collaboratori ai  soci, ai creditori e alle stesse società. In caso di fusione eterogenea con società di capitali è necessaria la redazione di una relazione di stima avente ad oggetto il patrimonio della società non di capitali. Essa è redatta dagli esperti incaricati di redigere la relazione sulla congruità del rapporto di cambio.

La decisione in ordine alla fusione

La fusione va deliberata da ciascuna delle società partecipanti mediante l’approvazione del progetto di fusione, tra il deposito del progetto di fusione e la data fissata per la decisione deve intercorrere almeno 30 giorni. Il termine è di quindici giorni se alla fusione partecipano solo società non azionarie. I soci possono rinunciare a tale termine, all’unanimità, in quanto il termine è posto per tutelare i loro interessi. 

L’organo amministrativo di ciascuna società partecipante oltre alla convocazione dell’assemblea straordinaria per la decisione in merito alla fusione deve depositare presso la sede sociale una serie di documenti:
- la propria relazione alla fusione,
- la relazione degli esperti,
- le situazioni patrimoniali,
- i bilanci degli ultimi tre esercizi con le relazioni proprie e dell’organo di controllo contabile.
Tali documenti devono essere depositati presso le sedi di tutte le società partecipanti durante i trenta giorni che precedono la decisione di fusione e fino a che la fusione sia decisa. Anche se non obbligatorio, è opportuno dare comunicazione dell’intenzione di procedere alla fusione a tutti i creditori. È altresì opportuno inviare la richiesta di consenso perché l’eventuale dichiarazione di consenso preclude la possibilità di opposizione.
La fusione viene decisa dai soci di ciascuna società partecipante mediante l’approvazione del relativo progetto nei termini.
La delibera assembleare deve avere come oggetto l’approvazione del progetto di fusione; l’assemblea non può effettuare cambiamenti sul progetto di fusione, essa può solo approvare o non approvare il progetto.
La delibera assembleare deve indicare le condizioni e le modalità di esecuzione dell’operazione e contenere la delega agli amministratori per la stipula dell’atto di fusione.
La decisione in ordine alla fusione va depositata per l’iscrizione al registro delle imprese territorialmente competente a cura del notaio rogante entro trenta giorni della decisione stessa.
La fusione può essere attuata solo dopo che siano decorsi due mesi dall’ultima delle iscrizioni previste dall’art. 2502-bis  del codice civile. Il termine è ridotto alla metà se non partecipano società azionarie. Durante tale termine i creditori delle società partecipanti possono opporsi all’operazione mediante istanza fatta al Tribunale competente in base alla sede sociale della società deliberante. Il dissenso viene portato a conoscenza con atto di notifica di opposizione tramite ufficiale giudiziario. La facoltà di opporsi all’operazione è riconosciuta ai titolari di crediti accesi prima del deposito del progetto di fusione al Registro delle Imprese. I creditori titolari di un credito sorto successivamente al deposito del progetto di fusione non hanno diritto di opporsi.  L’art. 2503 del codice civile consente di anticipare l’attuazione della fusione (2 mesi dall’ultima delle iscrizioni) nelle seguenti ipotesi:
- ricorre il consenso di tutti i creditori aventi titolo di opposizione;
- ricorre il pagamento dei fornitori che non hanno prestato il consenso;
- ricorre il deposito presso un istituto di credito delle somme equivalenti al totale dei debiti.
Qualora ricorrano le ipotesi suddette la società deve depositare al Registro delle Imprese (alternativamente rispetto alle ipotesi ricorrenti):
- il dettaglio dei creditori legittimati all’opposizione,
- la dichiarazione degli amministratori e dei sindaci che attesti la reale consistenza dei creditori,
- le dichiarazioni di consenso dei creditori,
- le ricevute dei pagamenti effettuati,
- l’indicazione dell’Istituto di credito presso cui sono depositate le somme a garanzia dei creditori.
Il nuovo testo normativo esonera dall'obbligo di mettere a disposizione dei soci presso la sede legale i documenti connessi con la fusione o la scissione qualora tali documenti siano stati pubblicati nel sito internet della società. A questo proposito, la norma non ripete le prescrizioni su sicurezza del sito, autenticità del documento e certezza della data dettate invece, come sopra detto, per il progetto di fusione/scissione.
Inoltre, quando il socio vi consente, le copie dei predetti documenti depositati presso la sede sociale gli possono essere trasmesse per posta elettronica; anzi, la società non è tenuta a fornire copia dei documenti quando questi siano disponibili sul sito internet della società e se ne possa effettuare liberamente il download.

Effetti per i lavoratori dipendenti

L’organo amministrativo di ciascuna delle società partecipanti alla fusione che abbia nel proprio organico più di 15 lavoratori dipendenti deve comunicare, nei termini di 25 giorni prima del perfezionamento dell’atto, in forma scritta alle rappresentanze sindacali e alle rispettive associazioni di categoria i termini e i motivi dell’operazione. Nel termine di sette giorni le rappresentanze sindacali devono richiedere in forma scritta l’avviamento di una consultazione sindacale per l’esame congiunto dell’operazione con i soggetti richiedenti.  

Gli aspetti contabili della fusione

Il principio contabile OIC 4 detta quali sono i documenti contabili caratteristici del procedimento di fusione:
- situazione patrimoniale riferita ad una data non anteriore di oltre centoventi giorni al giorno in cui il progetto di fusione è depositato presso la sede della società (art. 2501-quater del codice civile). In alternativa, tale situazione patrimoniale può essere sostituita dal bilancio dell’ultimo esercizio, se questo è stato chiuso non oltre sei mesi prima del deposito del progetto di fusione nella sede della società;
- documenti contabili ed extracontabili necessari per la determinazione del rapporto di cambio;
- bilanci e situazioni contabili di chiusura della società incorporata o fusa;
- primo bilancio successivo alla fusione (art. 2504-bis del codice civile), ossia bilancio di apertura;
- primo bilancio d’esercizio successivo alla fusione.

 Le  situazioni patrimoniali

La prima situazione patrimoniale da redigere è quella dettata dall’art 2501 – quater del codice civile. Tale situazione patrimoniale è punto di   riferimento alla fusione. La situazione patrimoniale, riferita ad una data non anteriore di oltre centoventi giorni al giorno in cui il progetto di fusione viene depositato nella sede delle società partecipanti alla fusione. Tale termine può essere esteso a sei mesi qualora si utilizzi, quale situazione contabile il bilancio dell’ultimo esercizio.
La redazione della situazione patrimoniale deve avvenire con l’osservanza delle norme sul bilancio di esercizio per cui la situazione patrimoniale altri non è che un Bilancio Straordinario con natura di bilancio infrannuale ordinario. La straordinarietà è nel fatto che viene redatto in un momento diverso della chiusura dell’esercizio e non per particolari criteri di valutazione da adottare. Tale bilancio ha la funzione di aggiornare i saldi dei conti dell’ultimo bilancio di esercizio. Va predisposto quindi un bilancio diretto ai soci, ai creditori sociali e ai terzi interessati. Tale  bilancio sarà costituito dallo Stato Patrimoniale e dal Conto Economico. Pur nel silenzio del legislatore il principio contabile OIC n.4 raccomanda la presentazione della nota integrativa.

Il bilancio di chiusura delle società incorporate o fuse hanno la loro giustificazione nelle norme tributarie in termini di dichiarazione dei redditi. Il bilancio di chiusura è composto dallo Stato Patrimoniale e dal conto economico, viene redatto secondo i criteri propri di quello di esercizio e fa riferimento al periodo che intercorre tra la data dell’ultimo bilancio e la data di effetto della fusione. Lo scopo è quindi quello di determinare il patrimonio e il reddito alla data di effetto della fusione.
Il bilancio di apertura della società risultante dalla fusione o dalla incorporante rileva lo stato patrimoniale redatto sulla base dei valori evidenziati dal bilancio di chiusura con le eventuali modifiche rese necessarie dall’operazione di fusione.
L’incorporante recepisce  i bilanci di chiusura e le scritture contabili di fusione per rilevare avanzi o disavanzi da concambio o da annullamento.
Tecnicamente il bilancio di apertura è formato dal solo stato patrimoniale senza conto economico ne nota integrativa. Tale bilancio ha solo un’efficacia interna nelle incorporazioni mentre ha anche una valenza esterna nelle fusioni proprie perché corrisponde all’inventario iniziale.

Consolidamento dei dati contabili

Il principio contabile OIC 4 rileva, alla data di effetto della fusione e di unificazione dei patrimoni dell’incorporata e dell’incorporante ovvero delle società fuse nelle fusioni proprie, la necessità di procedere ad una serie di operazioni di tecnica contabile per “consolidare “ i patrimoni delle interessate all’operazione: occorre sostanzialmente eliminare i saldi reciproci dei conti patrimoniali ed economici derivanti da operazioni compiute fra le società interessate prima di quella data. Il procedimento di consolidamento assume diversa ottica nel caso in cui si sia optato per la retrodatazione contabile della fusione. Come precedentemente affermato è possibile, ai fini degli effetti contabili retrodatare l’efficacia dell’atto di fusione. In tal caso occorre individuare la data alla quale gli amministratori delle società partecipanti alla fusione hanno convenuto dare efficacia alla fusione. In presenza o meno di retroattività contabile è necessario procedere al consolidamento dei saldi contabili come segue:

I criteri di contabilizzazione

La contabilizzazione degli elementi ricevuti nella fusione per incorporazione o risultanti da una fusione propria può avvenire  secondo il criterio dei valori storici ossia quelli iscritti a bilancio dalle società partecipanti oppure secondo il criterio di continuità dei valori storici per l’incorporante e a valori correnti per le società incorporate. La contabilizzazione a valori storici rileva i valori dal bilancio di chiusura delle società partecipanti. Il metodo è utilizzato laddove i soci vogliano condividere i rischi e i benefici nella società risultante dalla fusione attraverso una partecipazione congiunta al suo capitale. Difficilmente può avvenire nelle fusioni per incorporazione. Il principio IFRS 3 prescrive l’iscrizione nella contabilità della società acquirente o incorporante del patrimonio incorporato al suo valore corrente ogniqualvolta una società acquista da un’altra alcuni beni di valore non rilevante rispetto al patrimonio della cedente stessa. La contabilizzazione a valori correnti si basa sulla considerazione che la fusione altri non è che un modo per acquisire il controllo di una impresa o parte di essa. In tale fattispecie si ravvede la fusione per incorporazione ove ai singoli beni della società incorporata va attribuito il valore corrente.   

Aspetti fiscali della fusione

Gli aspetti fiscali della fusione sono disciplinati dall’art. 172 del T.U.I.R. La fusione, come la trasformazione e la scissione, presenta i caratteri di operazione fiscalmente neutra. L’operazione non dà luogo, autonomamente alla formazione di una base imponibile. Lo stesso vale anche se si rileva, in fase di fusione, l’esistenza di plusvalenze latenti rispetto ai valori storici delle società fuse o incorporate. Secondo il citato articolo 172 al primo comma la fusione tra più società “non costituisce realizzo, né distribuzione delle plusvalenze e minusvalenze delle società fuse o incorporate, comprese quelle relative alle rimanenze e il valore di avviamento”. La neutralità fiscale denota che la società incorporante o quella risultante dalla fusione mantiene nel proprio bilancio i valori riconosciuti fiscalmente in capo all’incorporata (o incorporate) senza  alcuna rilevanza circa le plusvalenze. Un caso di deroga al principio di neutralità si ha quando la fusione avviene per l’incorporazione in un ente non commerciale (nel caso di specie una Fondazione) di una società di capitali. È intervenuta in tal senso la Risoluzione Agenzia delle Entrate n. 102/E del 2009 che sancisce la validità del regime di neutralità solo per i beni della società confluiti nella fondazione imputati alla attività commerciale della fondazione mentre i beni della società imputati alle attività “istituzionali” della fondazione risultano generatori di plusvalenze imponibili e si considerano realizzati al valore normale del bene.

Rilevanza fiscale in caso di avanzi e disavanzi di fusione
La scelta delle modalità di  contabilizzazione e di determinazione del rapporto di cambio nella operazione di fusione può comportare la generazione delle differenze da fusione. I valori determinati dalle differenze di fusione possono consistere in differenze da concambio o in differenze di annullamento.

In tema degli effetti della fusione l’art. 2504 bis del codice civile dispone che nel primo bilancio successivo alla fusione le attività e le passività vanno iscritte ai valori risultanti dalle scritture contabili alla data di efficacia della fusione medesima. Qualora dalla fusione emergesse un disavanzo  lo stesso verrà imputato agli elementi dell’attivo o del passivo delle società partecipanti alla fusione e per la differenza alla voce “avviamento”; se invece emergesse un avanzo  lo stesso dovrà essere iscritto in una apposita voce del patrimonio netto o , a previsione di futuri risultati negativi, in una voce dei fondi per rischi ed oneri. L’avanzo e il disavanzo di fusione iscritto in bilancio sia per effetto del rapporto di cambio delle azioni o quote , sia per l’annullamento delle azioni o quote delle società fuse possedute dall’incorporante, non vengono considerati ai fini della determinazione del reddito della società incorporante. I beni ricevuti sono invece valutati in base all’ultimo valore riconosciuto ai fini delle imposte sui redditi.

Riallineamento dei valori fiscali di fusione con i valori civilistici nella fusione
Il T.U.I.R. all’art. 176 comma 2-ter sancisce la possibilità di riallineare i valori fiscali ai maggiori civilistici delle immobilizzazioni (materiali e immateriali). Si ha pertanto la possibilità di affrancare i disavanzi da fusione (e scissione) con il versamento di una imposta sostitutiva del 12% fino a 5 milioni di euro 14% da 5 a 10 milioni di euro 16% per la parte che eccede i 10 milioni di euro. In caso di fusione per incorporazione la società incorporante può affrancare applicando il regime dell’imposta sostitutiva sia la parte del maggior valore attribuito in bilancio alle immobilizzazioni strumentali provenienti dalle società incorporate, derivante dall’imputazione del disavanzo di annullamento, sia l’ulteriore valore rilevato per effetto della contabilizzazione del fondo imposte differite.

Concambio delle partecipazioni
Il concambio delle azioni o quote derivato dal cambio delle partecipazioni originarie non costituisce operazione fiscalmente imponibile in capo ai soci. Precisamente non costituisce:

In caso di conguaglio in denaro il T.U.I.R. ne prevede la tassabilità in capo ai soci  limitatamente  alle somme o al valore normale dei beni ricevuti per la parte che eccede il prezzo pagato per l’acquisto o la sottoscrizione delle partecipazioni annullate.

Trattamento delle riserve e dei fondi in sospensione di imposta 

A seguito della fusione la società incorporante o risultante dalla fusione, deve ricostituire in bilancio le riserve e i fondi risultanti dall’ultimo bilancio delle società incorporate o fuse.
A tal fine si distinguono:
-  le riserve libere (già tassate),
-  i fondi e le riserve tassabili solo in caso di distribuzione
-  i fondi e le riserve tassabili in sospensione di imposta

Le perdite pregresse delle società partecipanti alla fusione

L’art. 172 comma 7 del T.U.I.R. in linea di principio sancisce la possibilità di portare in diminuzione del reddito  della società risultante dalla fusione o della incorporante le perdite delle società che partecipano alla fusione con i seguenti limiti:
1)  va diminuito il reddito dell’ammontare che non eccede l’ammontare del rispettivo patrimonio netto quale risulta dall’ultimo bilancio  così chiarisce la Risoluzione n. 54/E del 9 maggio 2011 o se inferiore dalla situazione patrimoniale redatta ai sensi dell’art. 2501-quater;
2)  nel conto economico delle società cui le perdite fanno riferimento relativo all’esercizio precedente a quello in cui la fusione è stata deliberata, deve risultare un ammontare di ricavi e proventi dell’attività caratteristica e un ammontare delle spese per prestazioni di lavoro subordinato e relativi contributi superiore al 40 per cento di quello risultante dalla media degli ultimi due esercizi anteriori;
3)  in caso di possesso delle azioni o quote da parte della società incorporante o da altre società partecipanti alla fusione della società cui la perdita si riferisce,la perdita non è deducibile fino a concorrenza dell’ammontare complessivo della svalutazione effettuata dalla società detentrice delle azioni o quote o dall’impresa che le ha ad essa cedute, successivamente all’esercizio al quale si riferisce la perdita e prima dell’atto di fusione.

La retrodatazione della fusione

L’art. 2504-bis comma 2 c.c. stabilisce che la fusione ha effetto civilistico dal deposito dell’atto di fusione al registro delle Imprese. Al terzo comma l’articolo stabilisce che possono essere ammesse date precedenti con riferimento alla data dalla quale le azioni o quote con cambiate partecipano agli utili e alla data dalla quale d  decorrerono le operazioni delle società partecipanti alla fusione  sono imputate al bilancio della società che risulta dalla fusione o dell’incorporante.  Nella fusione è ammessa la retrodatazione fiscale. La retrodatazione consente alla società risultante dalla fusione o incorporante di elaborare un unico bilancio o un’unica dichiarazione dei redditi per il periodo in cui si verifica la fusione. Ciò nonostante i rapporti giuridici posti in essere dalle società coinvolte nella fusione nell’arco temporale compreso tra la data cui si fa retroagire l’operazione e la dat dell’ultima iscrizione al Registro delle Imprese dell’atto di fusione, sono efficaci in capo al soggetto che li ha posti in essere e non vengono rielaborati e contabilmente retrodatati.

Aggregazioni di imprese (art. 11, D.L. 30 aprile 2019, n. 34)

Il decreto crescita favorisce l’aggregazione di imprese al fine di un aumento delle dimensioni delle piccole e medie imprese.

Il decreto parla di aggregazioni di impresa realizzate mediante fusione, scissione o conferimento di azienda (art. 176 TUIR) e effettuate a decorrere dal 1 maggio 2019 fino al 31 dicembre 2022.
L’agevolazione prevista consiste per i soggetti IRES art. 73, co. 1, lett. a, TUIR derivanti da operazioni di aggregazione aziendale attraverso fusione o scissione, nel riconoscimento gratuito ai fini fiscali del maggiore valore di avviamento e di quello attribuito ai beni strumentali materiali e immateriali per effetto della imputazione sulle poste di bilancio del disavanzo di concambio per un ammontare complessivo non eccedente l’importo di 5 milioni di euro.

Nota bene: il maggior valore attribuito ai beni è riconosciuto ai fini dell’imposta sui redditi e dell’IRAP a decorrere dall’esercizio successivo a quello in cui si è verificata l’aggregazione aziendale.

Diritti ed obblighi ai fini delle imposte sui redditi

Ai fini delle imposte sui redditi gli obblighi si riferiscono alla presentazione della dichiarazione, al versamento delle imposte , all’adempimento delle formalità e dei versamenti inerenti i sostituti di imposta. La società risultante dalla fusione o l’incorporante deve presentare la dichiarazione dei redditi relativa alla frazione di esercizio delle società fuse o incorporate , compresa tra l’inizio del periodo di imposta e la data in cui ha effetto la fusione,in via telematica  entro l’ultimo giorno del nono mese successivo. La società risultante dalla fusione o l’incorporante deve inviare le dichiarazioni dei redditi delle società fuse o incorporate relative al periodo di imposta precedente in nome e per conto dei soggetti estinti ad opera dell’operazione straordinaria. Nel quadro RV della propria dichiarazione dovrà indicare i dati delle operazioni di fusione in presenza di differenti valori civilistici e fiscali. Gli obblighi di versamento sia del saldo che degli acconti delle imposte e delle ritenute operate in qualità di sostituto di imposta in capo alle società che si estinguono per effetto della fusione rimangono a carico delle medesime; a tal fine non è rilevante la eventuale retrodatazione dell’efficacia della fusione. Quanto ai termini per l’effettuazione del saldo delle imposte e degli acconti operano le regole generali stabilite dall’art. 17 del D.P.R. 435/2001.

Quale sostituto di imposta la società risultante dalla fusione o la incorporante deve adempiere a tutti gli obblighi dettati dalla disciplina in materia. Gli obblighi di versamento delle ritenute delle società che si estinguono per effetto della fusione devono essere adempiuti dalle medesime fino alla data di efficacia della fusione. Successivamente gli stessi obblighi si trasferiscono in capo alla società risultante dalla fusione o alla incorporante.
Queste ultime devono presentare la dichiarazione dei sostituti di imposta per tutto l’anno ivi compresi i redditi e i compensi corrisposti delle società fuse o incorporate nel periodo precedente alla fusione.

Imposte indirette

Nell’operazione di fusione ai fini delle imposte indirette sono rilevanti l’imposta sul valore aggiunto , l’imposta di registro e le imposte ipotecarie e catastali se con la fusione vengono trasferiti beni immobili.

Imposta sul valore aggiunto

La fusione e i trasferimenti di beni alle società incorporate o fuse non sono operazioni soggette ad IVA (art. 2 lett. f D.P.R. 633/1972). Nonostante tale disposizione l’operazione comporta alcuni adempimenti ed obblighi.

Imposte di registro, imposte ipotecarie e catastali

L’imposizione al registro avviene in misura fissa ed ha come oggetto:

• la delibera di fusione in assemblea straordinaria redatta da un notaio e presentata alla registrazione entro 20 giorni dalla iscrizione al Registro delle Imprese
• l’atto di fusione redatto da un notaio e presentato alla registrazione entro 20 giorni dalla sua stipula

Se l’atto è stipulato all’estero il termine di registrazione è fissato in sessanta giorni. In caso di trasferimento di immobili si applicano le imposte ipotecarie e catastali in misura fissa  (art. 4 e 10 della Tariffa D.Lgs. 347/1990.

Riferimenti

Normativi

• Art 2501 c.c.
• Art. 2502 c.c.
• Art. 2503 c.c.
• Art. 2504 c.c.
• Art. 2500 septies c.c
• Art. 11, D.L. 30 aprile 2019, n. 34

Giurisprudenza

• Cass. civ. sez. unite 17 settembre 2010, n.19698
• Cass. civ. sez. unite 28 dicembre 2007, n. 27183

Prassi

• Massima n. 97 Consiglio Notarile Milano maggio 2007
• Massima n. 65 Consiglio Notarile Milano novembre 2005
• Massima n. 62 Consiglio Notarile Milano giugno 2005
• Massima n. 52 Consiglio Notarile Milano novembre 2004
• Massima n. 21 Consiglio Notarile Milano marzo 2004